我們理解，《招標投標法》對于合同“實(shí)質(zhì)性變更”規定主要考慮保護第三人合法權益、維護公平公正的市場(chǎng)活動(dòng)秩序，防止通過(guò)黑白合同、一方擅自變更等不當方式變相對招標投標結果進(jìn)行實(shí)質(zhì)性更改、損害公開(kāi)競爭的市場(chǎng)秩序及第三方利益。因此，雖然規定了“不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸钠渌麉f(xié)議”，但并未全盤(pán)否認實(shí)質(zhì)性?xún)热葑兏男ЯΑ?/span>

（一） 正當的變更事由

《合同法》第一百一十七條規定：“因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。本法所稱(chēng)不可抗力，是指不能預見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀(guān)情況。”

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ罚ㄒ韵潞?jiǎn)稱(chēng)“合同法司法解釋二”）第二十六條規定：“合同成立以后客觀(guān)情況發(fā)生了當事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實(shí)現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。”

根據上述規定，在發(fā)生不可抗力以及情勢變更事件的情況下，繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實(shí)現合同目的，可以變更或者解除合同，且不必承擔違約責任。以上兩種情形可以作為合同實(shí)質(zhì)性變更的正當理由。

但需要注意的是，除不可抗力需要出具其發(fā)生且影響合同權利義務(wù)履行等相應證明材料之外，根據合同法司法解釋二的規定，情勢變更的適用的標準較為嚴格，即需證明“合同成立以后客觀(guān)情況發(fā)生了當事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化”，在實(shí)踐中，不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化并沒(méi)有明確規定，且情勢變更的適用一般向司法機關(guān)主張，更需要滿(mǎn)足多種條件，最高院頒布的《關(guān)于正確適用<中華人民共和國合同法>若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ┓?wù)黨和國家的工作大局的通知》特別強調，對于情勢變更制度，“各級人民法院務(wù)必正確理解、慎重適用”?？梢?jiàn)，情勢變更在實(shí)務(wù)中存在較大的不一致性，界定起來(lái)較為困難。

（二）合理的“實(shí)質(zhì)性”變更

實(shí)踐中，部分合同履行期限較長(cháng)，履行過(guò)程中可能會(huì )出現部分與招投標時(shí)客觀(guān)情況不同的情形，且該等情形不易歸入上述兩種正當變更事由中，但合同的當事人經(jīng)過(guò)充分協(xié)商一致同意作出適當的“實(shí)質(zhì)性”變更，我們理解，此種情形下的實(shí)質(zhì)性變更并未損害第三方利益以及招投標活動(dòng)的公平公正性，目的是為了合同更好的履行，具有合理性，并不違背《招標投標法》的立法本意。具體司法實(shí)踐中的相關(guān)案例如下：

綜上所述，我們理解，中標后合同的“實(shí)質(zhì)性”變更并非當然無(wú)效。若沒(méi)有正當理由的變更，變更協(xié)議應認定為無(wú)效；但除正當的法定變更事由外，若出于客觀(guān)原因需要協(xié)商進(jìn)行適當的變更，且該等變更并非為了獲取不正當利益、未違背相關(guān)法律法規的立法精神，從實(shí)踐角度則可以認定為有效。